Fines y Valor del Derecho

Fines y Valor del Derecho: La Perspectiva Kelsiana de la Valoración Jurídica:

Uno de los resultados más valiosos del formalismo kelseniano es su demostración de que la voluntad, esto es, el efectivo querer de tales o cuales contenidos normativos, puede separarse de la obligatoriedad o validez de la norma, en forma tal que esta se constituye y subsiste independientemente de aquella.

La tesis de Kelsen en cuanto a la valoración jurídica es, en este sentido, extrema: para el la obligatoriedad del Derecho es un carácter puramente formal o lógico de la norma, que no tiene fundamento alguno en el querer individual o colectivo. Semejante punto de vista nos parece, en su radicalismo, contrario a la naturaleza del fenómeno jurídico tal como se da en la experiencia.

Por lo pronto tiene importancia una cosa: el Derecho, que autorregula su propia génesis, como autorregula un organismo su crecimiento y conservación, incorpora a través del proceso democrático de la propaganda política, las elecciones y las votaciones en el Parlamento, el querer colectivo a los mecanismos de validación. Que este querer opere realmente como tal o no opere, en el sentido de ser idénticos su objeto y el de las normas, carece aquí de importancia, pues, en todo caso, el Derecho lo llama al proceso de su constitución. En el Derecho se trata casi siempre no de la voluntad real, sino de la voluntad como conducta significativa: tales o cuales expresiones proferidas en el Parlamento "significan" para el Derecho "querer parlamentario"; en todo caso, pues, la validez del Derecho esta ligada a una conducta significativa de voluntad, si no siempre a un acto de voluntad real.